凌云刑辩漫谈会第71期 | 洪金云：浅析无经营资质购销粮食行为是否构成非法经营罪
857 2023-02-06 09:49
非法经营罪作为市场经济的产物，一方面该罪分解、衍生自被取消的投机倒把罪，是为了修订1979年我国《刑法》中投机倒把罪的“口袋化”问题；另一方面该罪为灵活应对市场经济中产生的问题仍设定了兜底条款，即“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”，因此该罪尤其是第4款的适用仍因过于笼统而饱受诟病。对此，如何把握其适用范围，判断行为是否“违反国家规定”，是否具有刑罚必要性，是对该罪名理解和法律适用的重点和难点。
2023年2月2日第71期凌云刑辩漫谈会如期举行，本期由凌云律师事务所刑事业务中心III部洪金云律师分享关于“非法经营罪”的学习心得。
洪金云律师认为，在社会生活各个领域，无论是烟草经营等特许经营行为，还是特殊时期疫情防控中售卖抗疫药品，抑或互联网领域的刷单等场景，都容易与非法经营相关联。但相关行为是否具有刑法规定的社会危害性和处罚必要性仍待考察。因此在行为模式非典型的情况下，首先，应明确“罪刑法定”“法无规定不为罪”。洪金云律师建议对相应的经营行为定性上从“国家规定”入手，应结合现有法律、司法解释和行政法规等进行全面检索、梳理；其次，非法经营罪类目旁多，此次分享仅以“粮食收购”为例，重在探究定性问题。其认为行为模式定性要从相应的行业背景中探究，应结合行业背景规范、发展历程了解涉案行为是否有明显的社会危害性；最后，延伸提出除了罪与非罪本身，还需要关注行为本身是否还构成其他罪名，若构成，罪数如何确定，以期寻求有效辩护。
分享完毕，与会人员对结合行业背景理解罪名的观点表示认同，并对洪金云律师提出的问题进行了补充说明，并进一步结合办案实务经验，对精细化辩护与实务辩护的困境等问题进行了充分讨论。
END
撰稿 | 洪金云
编辑 | 王奕璇
【免责声明】本文观点仅作为交流讨论目的，不可视为云南凌云律师事务所正式法律意见或建议。如您有任何法律问题或需要法律服务，欢迎与本所联系。云南凌云律师事务所对转载、分享的内容、陈述、观点保持中立，不对图文包含内容的真实可靠性或完整性提供任何明示或暗示的保证，图文均仅供读者参考！
【版权说明】图文仅供交流学习，禁止用于商业用途，版权归原创者所有，若来源标注错误或侵犯到您的权益，烦请告知，我们将立即删除。
小鹅通 | 律视界
视频号 抖音 头条 b站 | 凌云律师
快手 优酷 腾讯 喜马拉雅 微博 | 凌云律师事务所
